• Facebook
  • Кинопоиск
  • VKontakte
  • LiveJournal
  • Twitter
  • Одноклассники
  • Vkontakte group
  • YouTube
  • LinkedIn
  • RSS
  • LiveLib
  • PhotoSight
  • E-mail
Ошибка
  • Невозможно загрузить ленту новостей

обычай как источник права в современном мире

Автор: Roman GABRILYAN. Posted in Научные публикации

ОБЫЧАЙ КАК ИСТОЧНИК ПРАВА В СОВРЕМЕННОМ МИРЕ

(НА ПРИМЕРЕ ГОСУДАРСТВ И ТЕРРИТОРИЙ ОКЕАНИИ)

Габрилян Р.Р.

Некоторыми учеными правовые обычаи признаются анахронизмом, позволим себе не согласиться с данным мнением. Для ряда стран обычное право до сих пор играет важнейшую роль.

Правовой плюрализм особое значение приобретает в постколониальных странах. Зачастую, использование данного подхода является единственной возможностью для поддержания стабильной ситуации и снятию социального напряжения в различных государствах.

Данная статья посвящена обычаю как источнику права в государствах и территориях Океании. Ценность правового обычая в данном регионе трудно переоценить, даже в государствах, которые считаются одними из наиболее развитых  не только в Океании, но и в мире в целом – Австралии и Новой Зеландии.

Для начала обратимся к вопросу о нормативном признании обычаев в качестве источников права в государствах и территориях региона.

 

Австралийский союз. Конституция не называет обычаи источниками права, однако ряд нормативных актов свидетельствуют о признании, в особенности в сфере земельных отношений. Среди наиболее известных законов выделим «Акт о праве собственности коренного населения» 1993г. с поправками 1998 г. (Native Title Act 1993, Native Title Amendment Act), схожие документы австралийских штатов, а также судебные прецеденты, среди которых особое место занимают дела Мабо против штата Куинсланд (№1) 1988 г. (Mabo v Queensland (No 1), Мабо против штата Куинсланд (№2) 1992 г. (Mabo v Queensland (No 1), Народ Уик против штата Куинсланд 1996 г. (Wik Peoples v The State of Queensland).

Американское Самоа. Пункт 3 Статьи 1 Конституции 1967 г. неинкорпорированной территории США провозглашает политику протекции законодательством самоанской наследия, образа жизни, языка, земли, обычаев, культуры и традиционной организации самоанской семьи. Кроме того, согласно п. 1.0202 Свода законов Американского Самоа, обычаи самоанского народа, не противоречащие законам Американского Самоа и Соединенных штатов Америки, касающиеся Американского Самоа, продолжают действовать. Более того Свод подтвердил полномочия деревенских, окружных и районных советов вождей собираться и рассматривать вопросы в соответствии с обычаями.

         Вануату.Согласно п. 1ст. 47Конституции Вануату 1980 г. в случае, если не имеется нормативных предписаний для решения определенных вопросов, суд вправе разрешить дело по существу по возможности в соответствии с обычаями. П. 3 ст. 93 называет обычаи частью права республики.

         Гавайи. В данном штате США действует привычная для подавляющего большинства американских штатов система общего права, однако, коренному полинезийскому населению повезло гораздо больше, нежели индейскому населению континентальной части США. Так, в разделе 7 ст. XII Конституции Гавайев 1950 г. подтверждается приверженность штата защищать права граждан в традиционной и обычно-правовой сферах.

         Кирибати  [1].Преамбула Конституции Кирибати 1979 г. и раздел 4 Акта о законах Кирибати 1989г. в числе прочих источников права страны называют  обычное право. Параграф 2 приложения 1 упомянутого акта за некоторыми исключениями (например, несправедливость или противоречие общественным интересам) провозглашает возможность руководствоваться обычным правом при вынесении решений во все судах страны.

         Маршалловы Острова. В соответствии с разд. 1 и 2 ст.   X ни одно положение ст. II Конституции [2] не должно толковаться против обычного права или традиционных устоев, в вопросах касающихся землевладения либо сходных сфер обычно-правового регулирования. При этом делается пояснение, что положение обычного права в государстве регулируется законами, издаваемыми парламентом страны – Нитиджела. 

         Науру [3]. Вопросы, касающиеся обычного права в республике Науру регулируются «Актом  об обычае и заимствованных законах» 1979 г. Раздел 3 данного документа провозглашает признание всеми судами страны социальных институтов, обычаев и традиций Науру, и наделяет их законной силой.

         Ниуэ. Согласно разделу 23 Акта Ниуэ 1966 г. Все вопросы, связанные с правом собственности на землю в стране должны решаться в соответствии с обычаями и законами, имеющими отношение к обычаям.

         Новая Зеландия. Правовая система страны признает обычай в качестве источника права, в особенности когда речь идет о праве собственности на землю коренного населения Новой Зеландии – маори. В стране имеется ряд актов, которые  содержат в себе обычно-правовые нормы и закрепляют обычаи в качестве источников права. Наиболее известный из них Те Туре Фенуа Маори Акт или Акт о землевладении маори 1993 г. (Te Ture Whenua Maori Act 1993).

         Новая Каледония [4]. Согласно статье 75 Конституции Франции граждане республики, не имеющие гражданского статуса по общему праву, сохраняют свой личный статус, пока они от него не откажутся. Следуя данной статье коренное население заморской территории – канаки имеют право пользоваться своими обычаями. В основном обычно-правовое регулирование происходит в сфере семейно-брачных отношений, в том числе регистрации актов гражданского состояния, наследования, а также земельных отношений.

         ОстроваКука.В п. 3 статьи 66А Конституционного акта Островов Кука 1964 г., утверждается, чтообычаи традициипредстают в качестве действующей части  правовой системы Островов Кука до тех пор, пока не будут внесены изменения в акт. Парламент Новой Зеландии [5] в 1915 г. принял Акт об Островах Кука, в соответствии с разделом 422 которого, вопросы права собственности на землю в отношении традиционной земли подпадают под юрисдицкию обычаев и традиций народа Островов Кука.

         Палау. Конституция микронезийской Республики Палау (п.2 ст. V) предусматривает равное действие статутного и обычного права. В случае возникновения коллизий между законом и обычаем, закон получает большую силу, лишь в пределах, не противоречащих принципам традиционного права. Раздел 302, Титула 1 Государственного Кодекса Палау гласит: «Обычаи народа Палау, не противоречащие положениям ст. 301 должны соблюдаться. Признанное обычное право Республики Палау имеет полную силу закона до тех пор, пока не противоречит закону».

         Провинция Западное Папуа.[6] Статьей 43 Специального Автономного закона для Папуа провозглашаются признание, уважение, защита, официальное действие и развитие общин, живущих по адатам. Право собственности на землю также подпадает под действие местных адатов.

         Папуа-Новая Гвинея. Конституция 1975 г. (Приложение 1.2) признает обычай в качестве базового источника права. Закон о подзаконных актах 2000 г. 

закрепляет иерархию источников права в стране. Обычное право следует за писаным правом и подзаконными актами, но получает приоритет перед общим правом.

         Самоа.В п. 1 статьи 111 Конституции Независимого Государства Самоа 1962 г. указаны источники права страны. В порядке большей юридической силы – это: Конституция; Акты парламента; подзаконные акты; английское общее право; колониальное право [7], не отмененное законами Самоа, а также обычаи и обыкновения.

         Соломоновы Острова. Согласно ст. 76 Конституции 1978 г. источниками права являются акты Парламента Соединенного королевства, нормы и правила общего права и т.п., обычное право и судебные прецеденты. Также важнейшим источником права обычаи названы в пар. 3 Приложения 3 Конституции. Однако, в случае возникновения коллизий между обычным правом и Конституцией или актами парламента большую силу имеют последние. При этом своим принятием акта парламент может подтвердить использование обычая в конкретных случаях, определить каким образом должен действовать и применяться обычай, а также предусмотреть каким образом разрешить обычно-правовую коллизию.

         Тимор-Лешти (ВосточныйТимор). В соответствии с п.4 ст.2 Конституции 2002 г. государство признает нормы и обычаи Восточного Тимора, которые не противоречат Конституции и законодательству.

         Токелау [8]. В Преамбуле (пар. 4) принятой парламентом Новой Зеландии в 1996 г. поправки к Акту о Токелау 1948 г. утверждается, что традиционной властью в Токелау наделены деревни, а полномочия решения вопросов применения обычного права принадлежат старейшинам деревень. Раздел 20 Поправки 1967 г. к Акту о Токелау содержит положение, согласно которому право бенефициария на собственность земли Токелау устанавливается в соответствии с обычаями и традициями коренных жителей Токелау.

         Тонга.Конституция королевства 1875 г. содержит ряд статей, упоминающих обычное право. В частности, ст. 111, посвященная наследственному праву упоминает об обычае тонганцев получать в наследство недвижимое имущество усыновленными детьми. Следует упомянуть, что обычаи выступили в качестве базы самой Конституции при ее оставлении.

         Тувалу. Преамбула Конституции Тувалу 1986 г. гласит «… Принимая во внимание желание народа Тувалу провозгласить независимое государство, основанное на христианских принципах, принципе господства права и обычаях и традициях Тувалу… утверждают Конституцию… ». Согласно ст. 4 Акта о законах Тувалу 1987 г. (с изменениями от 1990 г.) в дополнение к Конституции, систему источников права составляют акты парламента, обычное право и общее право Тувалу. Обычное право должно признаваться и получать законную силу, и может использоваться при рассмотрении дел в судах… (Пар. 2 Приложения 1 Акта о законах Тувалу).

         Уоллис и Футуна [9]. Закон Французской республики 61-814 (Территориальный Статут 29.07.1961 г.) был направлен на урегулирование отношений в области государственного устройства, а также содержит нормы, касающиеся правовой системы территории. Коренным жителям островов Уоллис и Футуна, в соответствии со ст. 2 данного закона, разрешено пользоваться обычным правом вместо французского права в сфере вопросов гражданского состояния, наследования и землевладения. 

         Федеративные Штаты Микронезии. Конституция страны 1978 г. охраняет традиции народов Федеративных Штатов (п. 2 ст. V). Статья 114 Свода Законов ФШМ признает местные обычаи в качестве составной части правовой системы государства, и запрещает ограничение их действия, кроме как в случаях, предусмотренных законом. 

         Республика Островов Фиджи. В Конституции, принятой в 1997 г. содержатся нормы, регулирующие вопросы, касающиеся обычаев. Так, ст. 186 полностью посвящена обычному праву. Парламент обязан обеспечить применение обычаев, в том числе для разрешения споров. Парламент должен считаться с обычаями, традициями, обыкновениями, ценностями и желанием фиджийского и ротуманского народов. Конституция отменила многие законы государства, однако в подпункте «е», п. 2, ст. 195 утверждается, что все законы и «другое право», не отмененное Конституцией продолжают действовать. Кроме Конституции, имеются упоминания обычного права в законах республики. Так, ст. 3 Акта о народной земле предоставляет право землевладения и землепользования коренным фиджийцам, в соответствии с обычаями.

         Французская Полинезия. Удивительно, но единственной из государств и территорий Океании, не признающим обычай в качестве самостоятельного источника права явилась именно Французская Полинезия.

         После анализа большого количества нормативных актов Океании мы пришли к выводу о том, что практически в каждом государстве и территории обычное право закреплено в качестве одного из источников права на самом высшем уровне. Более того, обычное право широко применяется на практике. В целом, чаще всего применяются обычно-правовые нормы в области земельных отношений. В качестве примера можно привести Республику Вануату, где воткнув в землю ветвь, либо посадив пальму можно установить межу. Нарушить границу чужого участка  без разрешения хозяина считается нарушением обычаев предков и влечет наказание. Таким образом, благодаря древним обычаям охраняется один из столпов капитализма и демократии – частная собственность. Применение обычаев зачастую связано с разрешением различных споров. Так, например, в той же Республике Вануату многие конфликтные ситуации решаются внутри общины в соответствии с традициями и обычаями, до суда общего права дела обычно не доходят. Большую роль при этом играет авторитет церкви и вождей, которые, по сути, являются руководителями органов местного самоуправления. Итог - суды не перегружены, конфликтные ситуации улажены, уровень преступности – один из самых низких в мире. Самые развитые государства современного мира отнюдь не могут всем этим похвастаться.

         С точки зрения юридической антропологии, позиция западных, и зачастую отечественных ученых, отстаивающих идеи евроцентризма, не выдерживают никакой критики. Исходя из упомянутой идеи, только западные идеалы верны, т.к. именно запад - единственная цивилизация, прошедшая в своем развитии «правильный» путь «столбовую дорогу»), который неизбежно должны пройти все остальные культуры и цивилизации. В конце этого пути всё человечество обретёт одну и ту же «правильную» систему хозяйства и общественного устройства по типу Запада [10]. По мнению автора данной статьи, в первую очередь нужно исходить не из принципа превосходства одной цивилизации над другими, а из принципа гуманизма, что гораздо важнее для правоведов. Евроцентризм раздираем двойными стандартами, так как, невозможно ставить во главу угла права человека, как основу всего сущего, и при этом пропагандировать идею о единственно правильной западной цивилизации. Сохранение многообразия правовых систем является одной важнейших целей юристов всего мира.          

 

Примечания:

 

1. Официально в русском языке господствует наименование «Кирибати», которое, однако является не совсем верным, т.к. название «Кирибати» происходит от местного произношения слова «Гилбертс» и звучит как «Кирибас». Более того, сочетание букв «ti» в гилбертском языке звучит как «s».

2. Статья II Конституции Маршалловых Островов «Билль о правах» содержит 18 разделов, достаточно подробно регулирующих правовое положение населения данной страны.

3. Самая маленькая республика на планете, состоящая только из одного атолла.

4. Заморская территория Французской республики.

5. Острова Кука находятся в свободной ассоциации с Новой Зеландией.

6. Провинция Индонезии, населенная в большинстве своем папуасскими и меланезийскими народами.

7. До 1914 г. Самоа являлось колонией Германии, а в период с 1914 до 1962 г. находились под управлением Новой Зеландии.

8. Территория, зависимая от Новой Зеландии. В 2006 и 2007 году прошли референдумы по вопросу о заключении с Новой Зеландией Договора о свободной ассоциации. При необходимых 2/3 от населения Токелау (население страны - 1500 человек) для принятия положительного решения во время проведения первого референдума не хватило 30 голосов, а во время второго плебисцита всего 16 голосов.

9. Заморская территория Франции.

10. Кара-Мурза С. Г. Евроцентризм: эдипов комплекс интеллигенции. (Серия: Тропы практического разума.) - М.: Алгоритм, 2002. С. 3

 


Система Orphus

комменты

оценки кино

website security Яндекс цитирования Яндекс.Метрика